發(fā)布時(shí)間：2013-02-03 來(lái)源于：廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所劉東栓
經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2005年4月29日宣布啟動(dòng)股權(quán)分置改革試點(diǎn)工作。隨后，中國(guó)證監(jiān)會(huì)就推出了股權(quán)分置改革的兩批試點(diǎn)上市公司（共46家）。隨著股權(quán)分置改革試點(diǎn)的啟動(dòng)，表明了政府開(kāi)始著手解決股權(quán)分置這一困擾我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展的重大制度問(wèn)題。
一、股權(quán)分置的由來(lái)及所存在的問(wèn)題
通俗的講，股權(quán)分置是指上市公司的一部分股份上市流通，一部分股份暫不上市流通。股權(quán)分置是近年來(lái)才出現(xiàn)的新名詞，但股權(quán)被分置的狀況卻由來(lái)已久。早在上世紀(jì)90年代初期，為盡快把資本市場(chǎng)組建起來(lái)，同時(shí)避免國(guó)有資產(chǎn)流失，有關(guān)部門提出了“國(guó)有存量股份不動(dòng)，增量募集股份流通”的股權(quán)設(shè)置暫行模式。1992年國(guó)家體改委等部門聯(lián)合頒布的《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》就把股權(quán)設(shè)置為四種形式，即國(guó)家股、法人股、個(gè)人股和外資股，國(guó)家股、法人股和外資股不在二級(jí)市場(chǎng)上流通。 股權(quán)分置制度在很多方面制約了資本市場(chǎng)的規(guī)范發(fā)展。首先，使上市公司非流通股股東與流通股股東的利益沖突相互交織。具體表現(xiàn)在非流通股股東的利益關(guān)注點(diǎn)多在于上市公司資產(chǎn)凈值的增減，而流通股股東的利益關(guān)注點(diǎn)多在于二級(jí)市場(chǎng)的股票價(jià)格，客觀上形成了非流通股東和流通股東的“利益分置”。 其次，不利于上市公司的并購(gòu)重組。以國(guó)有股份為主的非流通股轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)是一個(gè)參與者有限的協(xié)議定價(jià)市場(chǎng)，交易機(jī)制不透明，價(jià)格發(fā)現(xiàn)不充分，嚴(yán)重影響了國(guó)有資產(chǎn)的順暢流轉(zhuǎn)和估值水平。 第三，股權(quán)分置也影響了證券市場(chǎng)的定價(jià)機(jī)制。在股權(quán)分置的格局下，股票的定價(jià)除了考慮上市公司的基本因素外，還應(yīng)考慮包括暫不上市流通的非流通股的預(yù)期。因非流通股不能上市流通，直接導(dǎo)致了上市公司的流通股本規(guī)模相對(duì)較小，股市投機(jī)性強(qiáng)，股價(jià)波動(dòng)較大等其他不利因素的形成，同時(shí)也制約著證券資本市場(chǎng)的國(guó)際化進(jìn)程和產(chǎn)品創(chuàng)新。
二、股權(quán)分置改革的內(nèi)容與程序
股權(quán)分置改革內(nèi)容主要是非流通股股東向流通股股東支付一定的對(duì)價(jià)以換取非流通股股份的可流通。
截至2005年6月30日，我國(guó)共有1378家上市公司，上市公司股本總額為7356億股，其中非流通股4694億股，占64％。由于平均每家上市公司中非流通股份的比例高達(dá)2／3，這產(chǎn)生了兩個(gè)后果：其一，可流動(dòng)股份供應(yīng)數(shù)量低，直接導(dǎo)致流通股股東以過(guò)高的價(jià)格在一級(jí)市場(chǎng)申購(gòu)和在二級(jí)市場(chǎng)入市；其二，數(shù)量龐大的非流通股一旦并軌流通，將產(chǎn)生巨大的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。因此在非流通股股份流通前，非流通股股東向流通股股東支付一定的對(duì)價(jià)是有其歷史和現(xiàn)實(shí)原因的，對(duì)此，國(guó)務(wù)院頒布《國(guó)務(wù)院關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開(kāi)放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見(jiàn)》和中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革試點(diǎn)有關(guān)問(wèn)題的通知》中規(guī)定了在解決股權(quán)分置進(jìn)程中必須貫徹向流通股股東對(duì)價(jià)補(bǔ)償?shù)脑瓌t。???? 上市公司制定出股權(quán)分置改革方案后，公司股東大會(huì)就股權(quán)分置改革方案做出決議，必須經(jīng)參加表決的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)，并經(jīng)參加表決的流通股股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。股權(quán)分置改革方案通過(guò)后，還應(yīng)取得政府主管部門審批同意。之后，上市公司的非流通股股東按照股權(quán)分置改制方案使其持有的股票逐步獲得上市流通。 目前，股權(quán)分置改革在試點(diǎn)范圍內(nèi)進(jìn)行，隨著股權(quán)分置改革的全面推行，將從根本上解決這一長(zhǎng)期困擾我國(guó)資本市場(chǎng)穩(wěn)定發(fā)展的歷史遺留問(wèn)題，為資本市場(chǎng)的健康發(fā)展奠定基礎(chǔ)。通過(guò)股權(quán)分置改革，也將促使股份公司已發(fā)行股票不能全部流通的問(wèn)題逐步得以解決，而且還平衡了股份公司非流通股股東與流通股股東之間的利益關(guān)系，實(shí)現(xiàn)了雙方共贏。???? 三、股權(quán)分置改革與法律問(wèn)題
目前在股權(quán)分置改革中，試點(diǎn)公司非流通股股東均做出了支付對(duì)價(jià)的承諾。這些承諾盡管各不相同，但內(nèi)容均具體確定，非流通股股東且作出了明確的愿意接受約束的意思表示，已經(jīng)構(gòu)成法律上的要約，對(duì)非流通股股東具有法律約束力。 根據(jù)《上市公司股權(quán)分置改革試點(diǎn)業(yè)務(wù)操作指引》規(guī)定，上市公司制定出股權(quán)分置改革方案后，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)律師就股權(quán)分置改革發(fā)表法律意見(jiàn)。因此，律師應(yīng)積極參與股權(quán)分置改革。 2005年8月9日
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